刑事律师_深圳著名刑事辩护律师_王平聚【清华博士|刑法教授】

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首席刑事律師-王平聚
清華大學(xué)博士
深圳大學(xué)市委黨校刑法教授
深圳福田區(qū)第三屆政協(xié)委員
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  • (下)“獨樂樂不如眾樂樂”?談一起設(shè)立虛擬平臺視頻吸毒觸犯的罪名

    時間:2019-07-19 10:41:56 瀏覽:
    導(dǎo)讀: 幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪的實質(zhì)是幫助行為的正犯化。 而設(shè)立網(wǎng)站必要步驟的“互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲、通信傳輸”等行為依舊是非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的客觀行為。

    3. 梁某東的行為不構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪?

    幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪的實質(zhì)是幫助行為的正犯化。刑法第二百八十七條之二規(guī)定“明知 非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪二者的區(qū)別在于:幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪是將幫助犯的行為正犯化,所以根據(jù)共同犯罪理論,需要以被幫助的實行行為構(gòu)成犯罪為前提,這就使得幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪適用空間受到限制。

    而從犯罪形態(tài)上屬于預(yù)備行為的非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪則不需要考慮下游實行行為是否構(gòu)成犯罪,其適用犯罪更寬廣,對于設(shè)立網(wǎng)站、發(fā)布信息也應(yīng)從技術(shù)角度做廣義解釋,比如屬于設(shè)立網(wǎng)站必要步驟的“互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲、通信傳輸”等行為依舊是非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的客觀行為。

     本案中梁某東通過嗨樂的QQ群及QQ站務(wù)群對平臺進(jìn)行管理,發(fā)展平臺會員,并對平臺內(nèi)的虛擬房間進(jìn)行管理。這些技術(shù)角度的客觀行為屬于是非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的客觀行為。


    4.梁某東非法持有甲基苯丙胺的行為又構(gòu)成非法持有毒品罪?

    非法持有毒品罪,是指非法持有毒品的行為。中華人民共和國全國人民代表大會常務(wù)委員會1990年12月28日《關(guān)于禁毒的決定》中規(guī)定的犯罪。主要特征是:(1)犯罪客體是國家對毒品的管理秩序和公眾的健康。(2)犯罪客觀方面表現(xiàn)為具有非法.持有毒品的行為,即未經(jīng)有關(guān)部門|批準(zhǔn)而持有毒品。根據(jù)上述禁毒決定的規(guī)定,非法持有鴉片200克以上、海洛因10克以上或者其他毒品數(shù)量較大的。(3)犯罪主觀方面是故意,即明知是鴉片、海洛因或者其他毒品而故意非法持有。

    所謂持有毒品,也就是行為人對毒品的事實上的支配。持有具體表現(xiàn)為占有、攜帶、藏有或者以其他方法持有支配毒品。持有不要求物理上的握有,不要求行為人時時刻刻將毒品握在手中、放在身上和裝在口袋里,只要行為人認(rèn)識到它的存在,能夠?qū)χM(jìn)行管理或者支配,就是持有。持有時并不要求行為人對毒品具有所有權(quán),所有權(quán)雖屬他人,但事實上置于行為人支配之下時,行為人即持有毒品;行為人是否知道自己具有所有權(quán)、所有權(quán)人是誰,都不影響持有的成立。

    本案中梁某東于2017年5月在長春市被抓獲時,公安人員從其駕駛的汽車內(nèi)查獲甲基苯丙胺2包,凈重11.28克。符合非法持有毒品罪的構(gòu)成要件。

     非法持有鴉片二百克以上不滿一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金


    5.梁某東的攜帶毒品行為為什么沒有被認(rèn)定為運輸毒品罪?

    如果有證據(jù)能夠證明非法持有毒品是為了進(jìn)行走私、販賣、運輸、窩藏毒品犯罪 的,則應(yīng)當(dāng)定走私、販賣、運輸或者窩藏毒品罪。

    只有當(dāng)運輸毒品成為走私、販賣、制造毒品一個必不可少的中間環(huán)節(jié)時,也就是說缺少運輸毒品就無法實施走私、販賣、制造毒品時,運輸毒品才具有與走私、販賣、制造毒品相當(dāng)?shù)奈:π裕趴梢酝P。而出于其它目的運輸毒品時,比如出于吸食、窩藏目的而移動毒品,其行為的社會危害性顯然要低于走私、販賣、制造毒品的危害性,不能認(rèn)定運輸毒品罪。故綜合案件的事實與證據(jù),不能得出梁某東攜帶毒品是出于走私、販賣和制造的故意,不符合運輸毒品罪的犯罪構(gòu)成。


    6.為什么對梁某東所犯數(shù)罪實行并罰?

    非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪與非法持有毒品罪所保護(hù)的法益是不同的。且梁某東在觸犯這兩個罪的過程中不存在手段和目的的牽連關(guān)系。故根據(jù)法律的規(guī)定,對梁某東實行數(shù)罪并罰。(完)




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