【案情】劉某某到鎮(zhèn)上購買了陽硝、硫磺、雄黃、銀粉、引線等物品，私自在家中制造黑火藥和煙火藥，用于生產(chǎn)爆竹。后公安機(jī)關(guān)在劉某某家中查獲黑色粉末狀物質(zhì)3.5千克及陽硝、硫磺等物。經(jīng)市公安局物證鑒定中心檢驗(yàn)，黑色粉末狀物質(zhì)中檢出可構(gòu)成氯酸鹽炸藥的鋁、硫、氯、鉀元素及氯酸根離子等成分。

【分歧】就本案中劉某某購買陽硝、硫磺、雄黃、銀粉、引線等物品在家中生產(chǎn)爆竹的行為該如何定性，存在以下兩種不同觀點(diǎn)：

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為劉某某構(gòu)成非法制造爆炸物罪，劉某某購買了陽硝、硫磺、雄黃、銀粉、引線等物品，私自在家中制造黑火藥和煙火藥，符合非法制造爆炸物罪的構(gòu)成要件，應(yīng)認(rèn)定為非法制造爆炸物罪。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為劉某某不構(gòu)成犯罪，因?yàn)楦鶕?jù)規(guī)定，煙花爆竹制品以及用來制作煙花爆竹制品的原材料中，只有作為原材料的煙火藥被法律認(rèn)定為刑法上的“爆炸物”范疇，除此以外的原材料，比如黑火藥、引火藥等都不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法規(guī)定的“爆炸物”，因此，非法制造煙花爆竹的行為構(gòu)成非法制造爆炸物犯罪的前提條件，應(yīng)當(dāng)是在經(jīng)營過程中故意實(shí)施了煙火藥的非法制造、儲(chǔ)存、運(yùn)輸、買賣行為，如果沒有這些行為，一般不會(huì)構(gòu)成刑法第125條規(guī)定的非法制造、儲(chǔ)存、運(yùn)輸、買賣爆炸物犯罪。因從被告人處查獲的不是煙火藥，因此不應(yīng)該認(rèn)定為犯罪。　　

【評(píng)析】

非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物罪，是指行為人違反國家有關(guān)彈藥、槍支、爆炸物管理的法規(guī)，非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物、危害公共安全的行為。非法制造，是指未經(jīng)批準(zhǔn)，私自使用原材料制作或者修理、改裝的行為，爆炸物，是指《民用爆炸物管理?xiàng)l例》中規(guī)定的各類炸藥、雷管、導(dǎo)火索、導(dǎo)火線、非電導(dǎo)爆系統(tǒng)、起爆藥、爆破劑等。

根據(jù)最高司法機(jī)關(guān)的解釋精神以及國務(wù)院發(fā)布的行政法規(guī)，煙花爆竹，包括煙花爆竹制品以及制造煙花爆竹的黑火藥、引火藥等原材料都不應(yīng)當(dāng)視做刑法規(guī)定的“爆炸物”范疇，因此，單純的非法制造煙花爆竹并不能構(gòu)成刑法第125條規(guī)定的非法制造爆炸物罪。但是，由于另一種重要的原材料——煙火藥被司法解釋規(guī)定為刑法上的“爆炸物”，于是就時(shí)常會(huì)發(fā)生不具備煙花爆竹生產(chǎn)資格的單位或個(gè)人為非法生產(chǎn)煙花爆竹而大量購買煙火藥的情況，根據(jù)《煙花爆竹安全管理?xiàng)l例》等法規(guī)的規(guī)定，不具備煙花爆竹生產(chǎn)資格的單位或個(gè)人是不允許購買煙火藥的，具備煙花爆竹生產(chǎn)資格的單位或個(gè)人也只能在規(guī)定的限額范圍內(nèi)購買煙火藥，超出限額私自購進(jìn)煙火藥同樣屬于違法，不具備資格而購買，或者具備資格超出限額購買煙火藥，如果購買或超限額購買的數(shù)量達(dá)到法律規(guī)定的數(shù)量，就有可能構(gòu)成刑法125條規(guī)定的非法買賣爆炸物罪。另外，為非法制造煙花爆竹制品而私自制造煙火藥的行為可能構(gòu)成非法制造爆炸物罪。

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