題記：開設(shè)賭場(chǎng)罪是《刑法修正案六》從賭博罪中分離出來的罪名。賭博罪包括聚眾賭博和以賭博為業(yè)兩種行為；而開設(shè)賭場(chǎng)罪中有多人聚眾賭博的情形；為同一行為的定性帶來不同意見；相對(duì)于賭博罪基本刑處3年以下有期徒刑，情節(jié)嚴(yán)重最高刑期可判處10年有期徒刑，開設(shè)賭場(chǎng)罪對(duì)違法賭博行為的打擊更加嚴(yán)厲。

龔某，男，河南人，92年出生，在深圳某城中村開設(shè)了一個(gè)賣生活日用品生鮮小超市。2017年8月10起，龔某在其經(jīng)營的超市后院，提供免費(fèi)的茶水，零食，面點(diǎn)，賭具，招攬人員聚眾賭博，參賭人員輪流坐莊“炸金花”，龔某從中抽水獲利。同月22日凌晨3點(diǎn)，公安人員巡防過程中抓獲龔某，并控制了正在賭博的8名參賭人員，當(dāng)場(chǎng)收繳賭資6812元及麻將牌，撲克牌等賭具。后查明，截止案發(fā)時(shí)，龔某在其超市內(nèi)聚眾賭博10次，共獲利8600元。公訴機(jī)關(guān)以開設(shè)賭場(chǎng)罪的罪名起訴到法院。

龔某聚眾賭博的違法行為，是構(gòu)成賭博罪？還是相對(duì)處罰更重的開設(shè)賭場(chǎng)罪？

                                                                                        （圖片自網(wǎng)絡(luò)，侵刪） 

1.我國刑法規(guī)定的賭博罪，是指主觀上以營利為目的，客觀行為包括聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的兩種行為。對(duì)如何界定“聚眾賭博”，最高法和最高檢也出臺(tái)了司法解釋，明確指出：滿足“組織3人以上賭博，抽頭漁利數(shù)額達(dá)到5000元以上”或者“組織參賭人數(shù)達(dá)到20人以上”行為之一的，屬于“聚眾賭博”；

回到本案，公訴機(jī)關(guān)提供的在案證據(jù)中，龔某的供述，證人證言，結(jié)合案發(fā)當(dāng)時(shí)被控制的賭客人數(shù)，可以認(rèn)定龔某組織參賭10次，參賭人員累計(jì)超過20人，且龔某自身通過賭博“抽水”獲利8600元，此行為符合司法解釋對(duì)聚眾賭博規(guī)定的情形；故認(rèn)定龔某聚眾賭博的行為涉嫌賭博罪，不存在爭議；

2. 開設(shè)賭場(chǎng)罪是《刑法修正案六》從賭博罪中分離出來的罪名。但刑法未明確規(guī)定“開設(shè)賭場(chǎng)罪”的概念，也未用司法解釋進(jìn)行具體明確，故此需要法官、檢察官、辦案人員及律師等相關(guān)法律人員在實(shí)務(wù)中對(duì)其進(jìn)行解釋。正如英國法學(xué)家梅因說，法律一經(jīng)制定，就已經(jīng)滯后。

解釋法律的方法很多，文義解釋是首選的解釋方法。它要求對(duì)“開設(shè)賭場(chǎng)罪”的字面解釋，不超過民眾對(duì)“開設(shè)賭場(chǎng)”認(rèn)知的合理預(yù)期。具體而言，需要把握住“開設(shè)行為”的特征和“賭場(chǎng)”的特征。“開設(shè)”的特征是：提供賭博場(chǎng)所、設(shè)定賭博方式、提供賭具、籌碼、資金等組織賭博的行為，具有規(guī)模性、組織性、穩(wěn)定性、人員不特定性等特征。而賭客聚在賭場(chǎng)的賭博行為，顯然僅只是賭場(chǎng)存在后的一個(gè)人員聚合現(xiàn)象，而非“開設(shè)”行為的特征。

回到本案中，龔某雖提供了賭具和賭博場(chǎng)所，但未聘請(qǐng)另外的人員協(xié)助維持賭場(chǎng)秩序及處理相關(guān)事務(wù)；賭博規(guī)模較小，都是自己所熟悉的街坊鄰居小范圍人員的聚眾參賭。不具有開設(shè)賭場(chǎng)這個(gè)行為的規(guī)模性、參賭人員的不特定性和組織性。

本案中每次聚賭的時(shí)間都不固定，具有臨時(shí)性，且持續(xù)時(shí)間不長，不具有開設(shè)賭場(chǎng)的穩(wěn)定性。

故經(jīng)過審理，法院在認(rèn)定事實(shí)和相關(guān)證據(jù)的基礎(chǔ)上，更改了公訴機(jī)關(guān)指控的開設(shè)賭場(chǎng)罪的罪名，改變了對(duì)龔某聚眾賭博行為的定性，最終以賭博罪對(duì)其定罪量刑，符合罪責(zé)刑相適應(yīng)的法律原則。

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