2020年3月，13歲的小玉和小海按照當(dāng)?shù)孛缱屣L(fēng)俗舉辦了婚禮。因新娘小玉未滿14歲，16歲的新郎小海被法院以強(qiáng)奸罪的罪名判處有期徒刑1年。一審判決后，小海以量刑過(guò)重為由提出上訴，請(qǐng)求緩刑。保山市中級(jí)人民法院裁定駁回上訴，維持了原判。講真，這樣的判決令人瞠目，無(wú)法信服。筆者認(rèn)為這個(gè)判16歲的小海有罪是錯(cuò)誤的，小海的家人應(yīng)該申請(qǐng)?jiān)賹彙?/span>
 
在這個(gè)判決之前，13歲的小玉和16歲小海，兩人自由戀愛(ài)，相互鐘情，相戀期間多次發(fā)生性關(guān)系。按照當(dāng)?shù)孛缱宓摹皳尰椤憋L(fēng)俗，只要雙方同意就開(kāi)始“辦婚禮”，共同居住生活，一般不領(lǐng)結(jié)婚證。在得知兒子與小玉戀愛(ài)后，小海的父親便找人到小玉家“說(shuō)媒”，并給付了“彩禮錢(qián)”。小玉一心要嫁給小海，并按風(fēng)俗居住在小海家不回家。2020年3月，小玉和小海按照當(dāng)?shù)剞r(nóng)村風(fēng)俗在小海家中舉辦了婚禮。隨后，小海被公安機(jī)關(guān)控制。#云南##16歲##新郎#
 
我個(gè)人認(rèn)為，這種因自由戀愛(ài)而發(fā)生性關(guān)系的行為是不構(gòu)成犯罪的。
 
按照辦案機(jī)關(guān)這個(gè)邏輯：兩個(gè)初中生，女生差一天滿14歲，男生剛滿14歲，兩人談戀愛(ài)發(fā)生性關(guān)系，是不是也構(gòu)成強(qiáng)奸，也要因女生未滿14歲而從重處罰？
 
什么是犯罪？我們要回到犯罪的最本質(zhì)的定義去。我們從刑法第13條可知，行為具有社會(huì)危害性，但情節(jié)輕微，危害不大的，不應(yīng)認(rèn)為是犯罪。這個(gè)對(duì)犯罪定義的最核心的要義是什么？根據(jù)刑法謙抑性原則，行為要具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性才構(gòu)成犯罪。
 
這個(gè)社會(huì)危害性怎么來(lái)？危害性大小如何界定？需要根據(jù)案情事實(shí)，根據(jù)具體的宗教文化傳統(tǒng)，和我們的社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)來(lái)做一個(gè)判斷。
 
對(duì)一個(gè)按照當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗習(xí)慣，經(jīng)自由戀愛(ài)后結(jié)婚的16歲的新郎判處強(qiáng)奸罪，這是一個(gè)典型的忽略刑法總則，機(jī)械執(zhí)行刑法分則導(dǎo)致的矛盾判決。這個(gè)案件的法官對(duì)法律的認(rèn)識(shí)是膚淺，甚至是愚蠢的。他是站在刑法分則機(jī)械地理解刑法，而不是同時(shí)站在刑法總則角度上從刑法的宗旨和謙抑性原則去了解法律。
 
當(dāng)然，奸淫幼女，法官的認(rèn)定16歲的新郎小海是符合刑法分則的規(guī)定的，小海的行為也具有一定的社會(huì)危害性，但社會(huì)危害性沒(méi)有大到需要刑法處罰的程度。
 
司法人員在辦理案件時(shí)，首先需要遵照刑法總則，從符合刑法的宗旨出發(fā)進(jìn)行司法評(píng)價(jià)。因?yàn)樾谭ǚ謩t是一個(gè)工具性價(jià)值的適用規(guī)則。
 
同樣的事件發(fā)生在廣東汕頭。13歲的莊某與鄰村17周歲的盧某，經(jīng)過(guò)一年多的自由戀愛(ài)。因雙方父母法治觀念淡薄，在2020年11月為兩人按照農(nóng)村風(fēng)俗舉行婚禮。當(dāng)時(shí)貴嶼鎮(zhèn)政府和潮陽(yáng)區(qū)民政部門(mén)僅對(duì)雙方家長(zhǎng)進(jìn)行法制教育，責(zé)令其讓13歲的莊某回歸家庭，由家長(zhǎng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。同時(shí)，對(duì)未到結(jié)婚年齡的雙方當(dāng)事人開(kāi)展心理疏導(dǎo)，并勸導(dǎo)其復(fù)學(xué)。而未對(duì)17歲的盧某進(jìn)行任何責(zé)任追究。這樣的處理顯然是既符合法律精神，又令民眾信服的。
 
司法是理性的，但司法也要講人性。法官要嚴(yán)格遵循刑法的謙抑性原則。什么是謙抑性原則，就是說(shuō)只有達(dá)到一定程度危害社會(huì)危害性的行為，才能用刑法來(lái)處置。一般的違法行為，可以通過(guò)民事賠償，行政處罰等手段來(lái)處理，要適用刑罰，必須是一個(gè)具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的行為。
 
法官不應(yīng)該僅僅是機(jī)械地理解刑法分則，而應(yīng)把刑法作為一個(gè)整體。從刑法宗旨和總則出發(fā)，結(jié)合豐富的生活經(jīng)驗(yàn)，善意地解釋一個(gè)行為的法律意義，才能得出一個(gè)既符合法理，又符合天理人情的令人信服的判決。
 
初中生沒(méi)滿14周歲發(fā)生性關(guān)系的不是一個(gè)兩個(gè)，七個(gè)八個(gè)，那根據(jù)刑法分則的規(guī)定，是不是都要對(duì)這些初中男生以強(qiáng)奸罪論處，都要從重處罰？這顯然是非常荒唐的。
 
我們打擊犯罪的時(shí)候，都要回到犯罪最本質(zhì)的定義去。在我國(guó)少數(shù)民族地區(qū)，仍然傳承著一些本民族的生活習(xí)性，從文明社會(huì)的角度看甚至可以說(shuō)是陋習(xí)。但這些民俗行為顯然不構(gòu)成犯罪。一個(gè)行為只有從生活經(jīng)驗(yàn)，宗教文化，案情實(shí)際情況綜合判斷，是不是有嚴(yán)重的社會(huì)危害性？如果沒(méi)有，是不應(yīng)該以犯罪論處的。#云南爆料##云南身邊事#
 
小玉和小海的民俗婚姻行為，事實(shí)上，通過(guò)相應(yīng)的法律教育，就行了。

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